Что является рекламой? Что попадает под маркировку?

    По вопросу о том, что является рекламой, а что — нет, мы рекомендуем проконсультироваться с юристом, так как каждый случай уникален и требует анализа ваших договорных отношений.

    Согласно ст. 18.1 ФЗ РФ «О рекламе» рекламные размещения в интернете подлежат учету в ЕРИР. Оператор рекламных данных может принять информацию о рекламном размещении и зарегистрировать креатив на основании договора рекламодателя, исключение самореклама. Зарегистрировать креатив в ОРД и отчитаться о нем в ЕРИР без привязки к договору невозможно, поэтому необходимо заключать договоры на сотрудничество.

    Если вы сомневаетесь, носит ли ваше размещение рекламный характер, мы подготовили для вас краткую справку: что считается рекламой.

    Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

    Признаки рекламы:

    • объект рекламирования: указание товара, услуги, мероприятия, товарного знака, бренда, юридического лица, индивидуального предпринимателя;
    • адресованность неопределенному кругу лиц: размещение на общедоступном ресурсе, на котором информация потенциально интересна всем/многим посетителям;
    • цель размещения — формирование и поддержание интереса и продаж: визуальное выделение поста/баннера на ресурсе, указание цены, слогана, призыва, ссылки на магазин, отсутствие аналитики, обзора.

    Поскольку способы распространения рекламы не ограничены, они включают в себя и размещение рекламы в сети «Интернет», что и называется интернет-рекламой. А под неопределенным кругом лиц понимаются лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации и «потребителей» объекта рекламирования.

    Объектом рекламирования может выступать:

    • товар (в том числе работы и (или) услуги), который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров;
    • средства индивидуализации юридического лица и (или) товара; 
    • изготовитель или продавец товара;
    • результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (например, спортивное соревнование, концерт, конкурс, основанные на риске игры, пари).

    Маркировке подлежит реклама в форме текстового или текстово-графического блока, видеоролика или аудиозаписи, размещенная в составе авторских произведений.

    Иными словами, под требования о маркировке попадает реклама, распространяемая в сети «Интернет» в любых форматах:

    • баннеры;
    • контекстная реклама;
    • нативная реклама;
    • сторис/рилсы;
    • таргетированная реклама;
    • видеоролики;
    • реклама на маркетплейсах;
    • прямые эфиры;
    • текстовые посты;
    • и прочее.

    Существуют и исключения. Требования маркировки не будут на вас распространяться, если вы размещаете то, что не является рекламой:

    • справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара и не являющиеся социальной рекламой; 
    • информацию, которая распространяется на своем сайте для информирования покупателей о своей продукции (вы производитель);
    • объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;
    • могут быть и другие признаки, важно рассматривать каждый кейс индивидуально.

    Требования ст. 18.1 Закона «О рекламе» о маркировке также не будут на вас распространяться, если вы размещаете в неизменном виде сведения о рекламе в сети «Интернет» в рамках вещания теле-/радиопрограмм, теле-/радиопередач.

    Например, сайт транслирует телеканал онлайн без изменений, реклама из эфира маркировки не требует. Но если запись телепрограммы с рекламой разместить отдельно, например, у блогера на его канале — маркировка уже будет нужна.

    Аналогично с печатными изданиями: электронная копия журнала или газеты без изменений маркировки не требует. Но если материал из журнала с рекламой размещён в измененном виде на сайте или в PDF, добавлены ссылки на ресурс рекламодателя — вероятно, нужна маркировка.

    Отдельно стоит отметить, что требования о маркировке (по мнению ФАС) не применяются к:

    • email-рассылкам и push-уведомлениям;
    • sms-сообщениям.

    При этом обязательно наличие предварительного согласия пользователя на получение рассылок — это требование ст. 18 ФЗ «О рекламе».

    Информация в закрытых группах и приложениях (даже если в них нужно специально регистрироваться) может быть признана рекламой и подпадать под маркировку, если она носит рекламный характер и потенциально интересна любым лицам.

    Информация о своих продуктах на сайтах производителей по умолчанию не является рекламой. Информация на монобрендовых сайтах продавцов тоже не является рекламой, однако выделение одного бренда из множества может быть признано рекламой, которую необходимо маркировать. 

    На данный момент в юридической практике рекомендуем обратить внимание на следующее: если у вас нет договорных отношений и услуг по рекламированию, то пост все равно может считаться рекламным. Нужно смотреть, как именно у вас размещается такой пост и имеет ли он признаки рекламы.

    В любом случае все ситуации рекомендуется прорабатывать индивидуально с юристом. Универсального ответа на вопрос о том, какая информация является рекламой, не существует: каждый случай необходимо рассматривать отдельно, с учетом содержания, визуального оформления материала, формата и обстоятельств его размещения.

    При возникновении сомнений относительно признаков рекламы в креативах, советуем обращаться за официальными разъяснениями в ФАС. Именно этот орган уполномочен давать разъяснения по вопросам отнесения информации к рекламе, подлежащей обязательной маркировке.

    Форма обратной связи для обращений в ФАС – здесь.

    Со своей стороны можем отметить, что на практике есть случаи, когда компании решают маркировать креативы даже при отсутствии полной уверенности в этом. Но важно понимать: если креатив будет промаркирован, скорее всего, он попадет под действие 3% сбора.